Иностранец может зарегистрировать компанию в Китае без личного присутствия, приехать на короткое время для открытия банковского счета и уехать обратно в Россию, управляя компанией полностью удаленно. Для операционной деятельности можно нанять менеджера (местного или иностранного). А так как собственнику и директору в одном лице нет необходимости постоянно присутствовать в Китае, то не ставится задача получения рабочей визы, и компания декларирует нулевую зарплату директору.
Это самая распространенная практика при отсутствии необходимости директору постоянно находиться в Китае и получать доход в виде заработной платы, и до их пор компании и руководители не привлекались к ответственности за нулевые декларации по директору.
Однако с запуском обновленной версии системы налогового администрирования налоговые органы станут более тщательно отслеживать такие компании, так как будет более четко просматриваться информация о трудоустроенных работниках, уплачиваемые НДФЛ и соц взносы. Потому что эта ситуация является классическим случаем «скрытого трудоустройства» и нарушает несколько законов одновременно.
1. Нарушение трудового права (Закон КНР «О трудовом договоре»):
- Обязательность трудового договора: согласно Статье 10 Закона КНР «О трудовом договоре», трудовой договор должен быть заключен в письменной форме в течение одного месяца со дня начала работы. Факт того, что иностранец выполняет функции директора (управляет деятельностью компании, принимает решения, раздает поручения, подписывает договоры и иные документы от имени компании), является неопровержимым доказательством возникновения трудовых отношений, независимо от того, платится ему зарплата или нет.
- Отсутствие соцстрахования: статья 17 обязывает включать в договор условие о социальном страховании. Работодатель обязан производить отчисления. Даже с нулевой зарплатой это требование не отменяется, а сама нулевая зарплата для действующего директора является абсурдной с точки зрения закона.
2. Нарушение миграционного и административного права (Закон КНР «Об регулировании въезда и выезда»):
- Незаконное трудоустройство иностранца: согласно «Правилам трудоустройства иностранцев в Китае», любой иностранец, занимающий должность в компании на территории Китая (включая директора), обязан иметь разрешение на работу. Для его получения обязателен трудовой договор.
- Несоответствие цели пребывания: если иностранец въехал по деловой визе (M), но фактически выполняет функции руководителя, это прямое нарушение миграционного режима. Для работы нужна виза Z и вид на жительство.
3. Нарушение корпоративного права:
- Ответственность директора: директор является единственным лицом, уполномоченным без доверенности действовать от имени компании. Его данные вносятся в бизнес-лицензию и государственный реестр юридических лиц.
- Публичная информация: государственные органы (Управление по надзору за рынком SAMR, налоговая) ожидают, что лицо, указанное в реестре как директор, будет реально управлять компанией и нести ответственность. Если выяснится, что «номинальный» директор в реестре не получает зарплату и не имеет договора, а реальное управление осуществляет другое лицо (даже из-за рубежа), это может быть расценено как предоставление ложных сведений органам власти и введение в заблуждение контрагентов.
Почему власти считают это нарушением?
- Уклонение от налогов и взносов (Закон КНР «О подоходном налоге с физических лиц» и Закон КНР «Об администрировании сбора налогов»): нулевая зарплата — это очевидная попытка избежать уплаты НДФЛ и взносов в соцстрах.
- Обход миграционного контроля: это способ позволить иностранцу управлять компанией без получения легального статуса.
- Сокрытие бенефициарных владельцев: зачастую такая схема используется для сокрытия реального конечного владельца бизнеса.
В китайских компаниях есть другие публичные должностные лица, назначаемые без трудового договора (ревизор, финансист). Ситуация с ними абсолютно аналогична, но с некоторыми нюансами. Эти лица указываются при регистрации компании и отображаются в реестрах юридических лиц, но на практике зачастую не исполняют каких-либо функций.
- Ревизор — эта позиция была обязательной как контрольный орган в китайской компании с ограниченной ответственностью до поправок в Закон КНР «О компаниях» 1.07.2024 г. После поправок эта позиция стала необязательной в компаниях с «простой» структурой, то есть где один участник и нет совета директоров. Его имя и паспортные данные также вносятся в государственный реестр юридических лиц. Хотя ревизор не всегда является наемным работником (им может быть учредитель), но если же он выполняет свои функции де-факто, то есть проверяет финансовую отчетность, готовит отчеты учредителю и при этом является иностранцем, находящимся в Китае, у него также должны быть соответствующие документы для легального трудоустройства.
- Финансовый руководитель (финансист) – эта должность создана для того, чтобы не передавать все полномочия, в частности, по контролю за финансами, в одни руки — законному представителю (директору). Его данные передаются в налоговую инспекцию. Наличие в реестре иностранца без трудового договора и зарплаты на такой ключевой позиции вызовет подозрения и повод для проверок.
Риски и последствия работы директора, ревизора и финансиста без трудового договора
Для компании:
- Штрафы за незаконное трудоустройство иностранца: от 10 000 до 100 000 юаней за каждого.
- Налоговые доначисления и штрафы: налоговая может доначислить НДФЛ и взносы исходя из рыночного уровня зарплаты для такой должности, плюс крупный штраф (0.5-5 раз от суммы недоимки) и пени.
- Уголовная ответственность: в случае крупных сумм уклонения — для законного представителя и бухгалтера.
Внесение в «черный список» компаний, что затруднит взаимодействие с банками и государственными органами.
Для иностранного работника:
- Штраф: от 5 000 до 20 000 юаней.
- Депортация и запрет на въезд в Китай.
Вывод и рекомендации
Любой иностранец, чье имя и данные указаны в официальных реестрах китайской компании на ключевых должностях (директор, ревизор, финансист) и который фактически выполняет функции управления, должен быть оформлен легально.
Это означает:
- Подписанный трудовой договор с китайской компанией.
- Реальная зарплата, соответствующая рыночному уровню и прописанная в договоре.
- Официальное получение разрешения на работу и вида на жительство.
- Регистрация в системе социального страхования и уплата НДФЛ.
Схема работы без договора и зарплаты является крайне рискованной и при первой же проверке (трудовой, налоговой, миграционной) будет вскрыта с тяжелыми последствиями для всех участников. Легализация — единственный верный путь.
По вопросам регистрации компании в Китае и трудоустройства сотрудников обращайтесь в Sinofy Legal, предложим вам оптимальный вариант организации бизнеса.
